Planificación Fiscal y Laboral en el Traspaso de un Negocio

Consulta Vinculante V3666-16. Tributación de un traspaso en IVA e IRPF

La Dirección General de Tributos se ha pronunciado sobre la tributación de los traspasos de negocio se ha en Resolución de 5 de septiembre de 2016 (V3666-16) que dispuso lo siguiente:

Organo

Subdirección General de Impuestos sobre la Renta de las Personas Físicas

Normativa

Cuestión

Descripción

Contestación

1º.- Tributación en el IVA.

El número 1º del artículo 7 de la Ley 37/1992, de 28 de diciembre, del Impuesto sobre el Valor Añadido (BOE del 29) regula, según la redacción dada al precepto por la Ley 28/2014, de 27 de noviembre, que modifica, entre otras, la Ley 37/1992, de 28 de diciembre, del Impuesto sobre el Valor Añadido, en vigor desde 1 de enero de 2015, el siguiente supuesto de no sujeción:

“1.º La transmisión de un conjunto de elementos corporales y, en su caso, incorporales que, formando parte del patrimonio empresarial o profesional del sujeto pasivo, constituyan o sean susceptibles de constituir una unidad económica autónoma en el transmitente, capaz de desarrollar una actividad empresarial o profesional por sus propios medios, con independencia del régimen fiscal que a dicha transmisión le resulte de aplicación en el ámbito de otros tributos y del procedente conforme a lo dispuesto en el artículo 4, apartado cuatro, de esta Ley. Quedarán excluidas de la no sujeción a que se refiere el párrafo anterior las siguientes transmisiones:

a) La mera cesión de bienes o de derechos.

b) Las realizadas por quienes tengan la condición de empresario o profesional exclusivamente conforme a lo dispuesto por el artículo 5, apartado uno, letra c) de esta Ley, cuando dichas transmisiones tengan por objeto la mera cesión de bienes.

c) Las efectuadas por quienes tengan la condición de empresario o profesional exclusivamente por la realización ocasional de las operaciones a que se refiere el artículo 5, apartado uno, letra d) de esta Ley.

A los efectos de lo dispuesto en este número, resultará irrelevante que el adquirente desarrolle la misma actividad a la que estaban afectos los elementos adquiridos u otra diferente, siempre que se acredite por el adquirente la intención de mantener dicha afectación al desarrollo de una actividad empresarial o profesional.

En relación con lo dispuesto en este número, se considerará como mera cesión de bienes o de derechos, la transmisión de éstos cuando no se acompañe de una estructura organizativa de factores de producción materiales y humanos, o de uno de ellos, que permita considerar a la misma constitutiva de una unidad económica autónoma.

En caso de que los bienes y derechos transmitidos, o parte de ellos, se desafecten posteriormente de las actividades empresariales o profesionales que determinan la no sujeción prevista en este número, la referida desafectación quedará sujeta al Impuesto en la forma establecida para cada caso en esta Ley.

Los adquirentes de los bienes y derechos comprendidos en las transmisiones que se beneficien de la no sujeción establecida en este número se subrogarán, respecto de dichos bienes y derechos, en la posición del transmitente en cuanto a la aplicación de las normas contenidas en el artículo 20, apartado uno, número 22.º y en los artículos 92 a 114 de esta Ley”.

La nueva redacción del número 1º, del artículo 7 como establece la exposición de motivos de la Ley 28/2014 citada, “clarifica la regulación de las operaciones no sujetas consecuencia de la transmisión global o parcial de un patrimonio empresarial o profesional incorporando, a tal efecto la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europa, de que se trate de la transmisión de una empresa o de una parte de la misma”.

La redacción del número 1º, del artículo 7 de la Ley recoge la actualización de los supuestos de no sujeción de las transmisiones globales de patrimonio adecuándolos a la jurisprudencia de la Unión que fue establecida, entre otras, por la sentencia de 27 de noviembre de 2003, recaída en el Asunto C-497/01, Zita Modes Sarl.

En este sentido, el Tribunal de Justicia señaló en el apartado 40 de la referida sentencia que “el concepto de «transmisión, a título oneroso o gratuito o bajo la forma de aportación a una sociedad, de una universalidad total o parcial de bienes» debe entenderse en el sentido que comprende la transmisión de un establecimiento mercantil o de una parte autónoma de una empresa, con elementos corporales y, en su caso, incorporales que, conjuntamente, constituyen una empresa o una parte de una empresa capaz de desarrollar una actividad económica autónoma, pero que no comprende la mera cesión de bienes, como la venta de existencias”.

Por lo que respecta a una “universalidad total de bienes” existen pocas dificultades. Se trata de la cesión de una empresa en su totalidad que comprenderá una serie de elementos diferentes, incluyendo tanto elementos materiales como intangibles. El concepto de «universalidad parcial de bienes» se refiere no a uno o varios elementos individuales, sino a una combinación de éstos suficiente para permitir la realización de una actividad económica, aunque esa actividad sólo forme una parte de una empresa más amplia de la que ha sido segregada. El vínculo que aglutina esos elementos consiste en que su combinación permite la realización de una actividad económica determinada, o un conjunto de actividades, mientras que cada uno de ellos por separado sería insuficiente para ello.

Debe tenerse en cuenta que el criterio establecido por ese Tribunal ya había sido reiteradamente aplicado por este centro directivo en contestación a consultas tributarias, criterio claramente confirmado por la vigente redacción del artículo 7.1º de la Ley del Impuesto sobre el Valor Añadido.

Por tanto, la aplicación del supuesto de no sujeción exige que el conjunto de los elementos transmitidos sea suficiente para permitir desarrollar una actividad económica autónoma. Es decir, se transmitan un conjunto de medios materiales y/o humanos que permitan, por si mismos, realizar autónomamente una actividad empresarial.

El escrito de consulta no precisa en qué consiste la transmisión del negocio ni qué elementos patrimoniales comprende la misma, por lo que no es posible valorar si el conjunto de los elementos transmitidos es suficiente para permitir desarrollar una actividad económica autónoma en los términos señalados, y si, en consecuencia, a dicha transmisión le será de aplicación el supuesto de no sujeción al Impuesto sobre el Valor Añadido previsto en el número 1º del artículo 7 de la Ley 37/1992.

2º.- Tributación en el IRPF

La transmisión del derecho de traspaso de un negocio constituye para el consultante una ganancia o pérdida patrimonial, tal como establece el artículo 33.1 de la Ley 35/2006, de 28 de noviembre, del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas y de modificación parcial de los impuestos sobre Sociedades, sobre la Renta de no Residentes y sobre el Patrimonio (BOE de 29 de noviembre).

La ganancia o pérdida patrimonial se determinará de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 34 y 35 de la Ley 35/2006, del IRPF, que establecen:

“Artículo 34. Importe de las ganancias o pérdidas patrimoniales. Norma general.

1. El importe de las ganancias o pérdidas patrimoniales será:

a) En el supuesto de transmisión onerosa o lucrativa, la diferencia entre los valores de adquisición y transmisión de los elementos patrimoniales.

b) En los demás supuestos, el valor de mercado de los elementos patrimoniales o partes proporcionales, en su caso.

2. Si se hubiesen efectuado mejoras en los elementos patrimoniales transmitidos, se distinguirá la parte del valor de enajenación que corresponda a cada componente del mismo”.

“Artículo 35. Transmisiones a título oneroso.

El valor de adquisición estará formado por la suma de:

a) El importe real por el que dicha adquisición se hubiera efectuado.

b) El coste de las inversiones y mejoras efectuadas en los bienes adquiridos y los gastos y tributos inherentes a la adquisición, excluidos los intereses, que hubieran sido satisfechos por el adquirente.

En las condiciones que reglamentariamente se determinen, este valor se minorará en el importe de las amortizaciones.

2. El valor de transmisión será el importe real por el que la enajenación se hubiese efectuado. De este valor se deducirán los gastos y tributos a que se refiere el párrafo b) del apartado 1 en cuanto resulten satisfechos por el transmitente.

Por importe real del valor de enajenación se tomará el efectivamente satisfecho, siempre que no resulte inferior al normal de mercado, en cuyo caso prevalecerá éste”.

No obstante, al tratarse el elemento transmitido de un elemento afecto a actividades económicas, para la determinación de su valor de adquisición, se deberá estar a lo dispuesto en el artículo 35.1.n) del IRPF que establece:

“n) En las transmisiones de elementos patrimoniales afectos a actividades económicas, se considerará como valor de adquisición el valor contable, sin perjuicio de las especialidades que reglamentariamente puedan establecerse respecto a las amortizaciones que minoren dicho valor”.

A este respecto, el artículo 40 del Reglamento del Impuesto, aprobado por el Real Decreto 439/2007, de 30 de marzo (BOE de 31 de marzo) establece:

“Artículo 40. Determinación del valor de adquisición.

1. El valor de adquisición de los elementos patrimoniales transmitidos se minorará en el importe de las amortizaciones fiscalmente deducibles, computándose en todo caso la amortización mínima, con independencia de la efectiva consideración de ésta como gasto.

A estos efectos, se considerará como amortización mínima la resultante del período máximo de amortización o el porcentaje fijo que corresponda, según cada caso.

2. Tratándose de la transmisión de elementos patrimoniales afectos a actividades económicas, se considerará como valor de adquisición el valor contable, teniendo en cuenta las amortizaciones que hubieran sido fiscalmente deducibles, sin perjuicio de la amortización mínima a que se refiere el apartado anterior. (…).”

Por tanto, para calcular el valor de adquisición del derecho de traspaso deberán deducirse las amortizaciones practicadas en los términos expresados en los párrafos anteriores.

Traspaso de un Negocio y Responsabilidad Tributaria y Laboral por Sucesión de Empresa

El traspaso de un negocio es una operación común en el ámbito empresarial, ya sea por razones de jubilación, cambio de actividad o búsqueda de nuevas oportunidades. Sin embargo, además de los aspectos comerciales y legales, es fundamental considerar las implicaciones fiscales y laborales, especialmente en lo que respecta a la responsabilidad derivada de la sucesión de empresa.

¿Qué implica la sucesión de empresa a nivel fiscal?

La Ley General Tributaria (LGT) establece que cuando se produce la transmisión de una empresa, el adquirente puede heredar no solo los activos y pasivos del negocio, sino también las posibles deudas tributarias que existan. Esta situación se regula específicamente en los siguientes artículos:

• Artículo 42.1.c) de la LGT: Señala que «responderán solidariamente de la deuda tributaria contraída por el anterior titular quienes adquieran la titularidad o exploten la totalidad o parte de un negocio o explotación económica cuando continúen en el ejercicio de la actividad empresarial». Esto significa que el nuevo titular del negocio puede ser responsable de las deudas fiscales del anterior propietario.

• Artículo 72.1 de la LGT: Establece que «Las deudas y responsabilidades tributarias derivadas del ejercicio de explotaciones y actividades económicas por personas físicas, Sociedades y Entidades jurídicas serán exigibles a quienes les sucedan por cualquier concepto en la respectiva titularidad, sin perjuicio de lo que para la herencia aceptada a beneficio de inventario establece el Código Civil».

Como se deduce, la transmisión de una unidad económica en funcionamiento puede derivar en una responsabilidad tributaria para el adquirente, incluso si no ha existido dolo o intención fraudulenta. En estos casos, la clave para determinar la responsabilidad radica en si la empresa adquirida sigue operando con continuidad, manteniendo la misma actividad y estructura.

Tipos de Responsabilidad Tributaria

1. Responsabilidad Solidaria

Si el adquirente del negocio ha estado vinculado con la explotación anterior y existía fraude o colaboración en la evasión fiscal, la Administración podría reclamar el pago de las deudas de manera solidaria.

2. Responsabilidad Subsidiaria

Cuando el nuevo titular ha continuado la actividad sin fraude, pero la empresa tenía deudas fiscales pendientes, podría ser responsable subsidiario si la Administración Tributaria no puede cobrar la deuda al anterior titular.

3. Responsabilidad por Sucesión de Empresa

La responsabilidad se transmite al sucesor cuando la operación implica la continuidad del negocio. Esto incluye la compra de activos, la explotación de la misma actividad en el mismo local o la asunción de los empleados de la empresa transmitente.

Por lo tanto, en caso de que la Agencia Tributaria determine que se ha producido una sucesión de empresa, el adquirente podría verse obligado a asumir el pago de tributos como el IVA o el Impuesto de Sociedades pendientes del anterior propietario.

¿Qué implica la sucesión de empresa a nivel laboral?

La sucesión de empresa no solo genera implicaciones fiscales, sino también laborales. El artículo 44 del Estatuto de los Trabajadores establece que cuando se produce la transmisión de una empresa o unidad productiva autónoma, el nuevo empresario se subroga en los derechos y obligaciones laborales del anterior empleador.

1. Subrogación de Contratos Laborales

El nuevo titular del negocio asume automáticamente los contratos laborales vigentes, manteniendo las mismas condiciones de trabajo y derechos adquiridos por los empleados.

2. Responsabilidad en Materia de Seguridad Social

El adquirente también se hace responsable de las cotizaciones a la Seguridad Social y de posibles deudas pendientes del anterior empleador en este ámbito.

3. Deudas Salariales y Responsabilidad Solidaria

Si existen salarios impagados antes de la transmisión, el nuevo empresario podría ser considerado responsable solidario junto con el anterior empleador por estas deudas.

4. Negociación Colectiva y Convenios Aplicables

El comprador del negocio deberá respetar los convenios colectivos que estuvieran vigentes en la empresa transmitida, salvo que exista un acuerdo diferente con los trabajadores o se realicen modificaciones sustanciales de las condiciones de trabajo.

Consejos para Evitar Problemas Fiscales y Laborales en un Traspaso de Negocio

Para evitar sorpresas desagradables, se recomienda:

1. Revisar la Situación Fiscal y Laboral del Negocio: Antes de cerrar la operación, es fundamental solicitar un certificado de deudas tributarias y laborales.

2. Incluir Cláusulas en el Contrato de Traspaso: Es recomendable pactar cláusulas que exoneren de responsabilidad al comprador o establezcan retenciones para hacer frente a posibles deudas.

3. Consultar con un Asesor Fiscal y Laboral: Un profesional puede ayudar a analizar los riesgos fiscales y laborales del traspaso y proponer mecanismos de protección.

4. No Continuar la Actividad sin Cambios Significativos: Si se desea evitar la sucesión fiscal y laboral, es recomendable modificar la estructura del negocio, como el cambio de denominación o de local.

5. Realizar una Due Diligence Integral: Analizar en profundidad la situación fiscal y laboral del negocio antes de la adquisición puede evitar problemas futuros.

Conclusiones

El traspaso de un negocio es un proceso complejo que implica una serie de consideraciones fiscales y laborales. La sucesión de empresa puede generar la asunción de deudas tributarias y la obligación de mantener los contratos laborales de los empleados, por lo que es esencial realizar un análisis previo y adoptar medidas preventivas para evitar riesgos innecesarios.

Además, es crucial comprender cómo tributa el traspaso de un negocio para tomar decisiones informadas y minimizar la carga fiscal. Aspectos como el IVA y el IRPF pueden influir en la tributación de la operación, y la correcta planificación puede hacer la diferencia.

Recuerda que la planificación adecuada y la consulta con un asesor fiscal y laboral son fundamentales para asegurarte de que el traspaso de tu negocio se realice de la manera más eficiente desde el punto de vista financiero y legal. Además, las exenciones y beneficios fiscales pueden ser herramientas valiosas en este proceso.

Si estás considerando traspasar tu negocio o estás interesado en comprar uno, asegúrate de buscar asesoramiento profesional para garantizar que estás cumpliendo con todas las obligaciones fiscales y laborales, y aprovechando las oportunidades fiscales disponibles.

En Lam Asesoría de Empresas podemos ayudarte a evaluar los riesgos y a gestionar el proceso con garantías. ¡Buena suerte en tu proceso de traspaso de negocio!

Nota del editor: Este artículo fue publicado con anterioridad y actualizado a Marzo de 2025 por su relevancia y el interes que suscita.